公司设立协议，是指在公司创设过程中，由全体发起人（投资者）订立的有关公司设立的事项及发起人（投资者）之间的权利义务的约定。公司章程，是指公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范围、经营管理制度等重大事项的基本文件，也是公司必备的规定公司组织及活动基本规则的书面文件。

网友咨询：

公司设立协议和公司章程不一致的，以什么为准？

刘芯彤律师解答：

对外效力：公司章程必须依据《公司法》制定，是公司登记必须报送的文件之一。公司章程是公开文件，具有对外效力和公示性，是公司对外展示自身形象和规范自身行为的重要依据。在调整公司与第三人之间的关系时，基于商事外观主义原则，为保护公司债权人及其他社会公众合法利益，应当优先适用公司章程。

对内效力（股东间）：公司设立协议是非要式法律文件，主要根据当事人的意思表示形成，其内容更多地体现了当事人的意志和要求。若公司设立协议中明确约定 “后续公司进行工商备案的公司章程与本协议不一致的，以本协议为准” 等类似条款，且该约定不违反法律法规强制性规定，法院通常会尊重当事人的意思自治，以设立协议为准来解决相关冲突。

刘芯彤律师补充：

有限责任公司章程应当载明下列事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名或者名称；股东的出资额、出资方式和出资日期；公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；公司法定代表人的产生、变更办法；股东会认为需要规定的其他事项。

股份有限公司章程应当载明下列事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司设立方式；公司注册资本、已发行的股份数和设立时发行的股份数，面额股的每股金额；发行类别股的，每一类别股的股份数及其权利和义务；发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式；董事会的组成、职权和议事规则；公司法定代表人的产生、变更办法；监事会的组成、职权和议事规则；公司利润分配办法；公司的解散事由与清算办法；公司的通知和公告办法；股东会认为需要规定的其他事项。

【法律依据】

《公司法》第四十三条规定，“有限责任公司设立时的股东可以签订设立协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。”第九十三条规定，“股份有限公司发起人承担公司筹办事务。发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。”

刘芯彤律师

广西九宇律师事务所执业律师，擅长处理企业法律事务、合同起草审核、金融相关纠纷及婚姻家事争议，秉持专业严谨态度，为客户提供优质高效的法律服务，维护当事人合法权益。